2. Комментируемая статья (п. 4) устанавливает, что предприятие продается в порядке и на условиях, которые установлены ст. 110, 111, 139 Закона, если не было подано ходатайство органа местного самоуправления либо федерального орган исполнительной власти или органа исполнительной власти субъекта РФ, а также если ходатайство было подано, но продать предприятие в соответствии с ним не удалось.

Означает ли вышеизложенное, что при наличии названного ходатайства для осуществления продажи бизнеса не имеют значения ни воля учредителей (участников) должника, ни позиция собрания кредиторов? Из буквального толкования норм комментируемой статьи следует положительный ответ на этот вопрос, что представляется не вполне логичным.

Таким образом, в первую очередь предприятие градообразующего должника подлежит продаже на основании ходатайства публично-правовых органов. При этом комментируемая статья не содержит указания ни на обязанность арбитражного управляющего запросить это ходатайство, ни на сроки, по прошествии которых ходатайство считается неподанным.

Однако из смысла положений комментируемой статьи следует, что в интересах управляющего такое ходатайство запросить, указав, что ответ ожидается в разумные сроки, после чего предприятие будет продано по общим правилам Закона.

3. Смысл рассматриваемого ходатайства в том, что в соответствии с ним в договор купли-продажи предприятия должно быть включено условие (являющееся существенным) о сохранении рабочих мест не менее чем для 50% работников предприятия на дату продажи и в течение определенного (но не менее чем трехгодичного) срока.

В договор купли-продажи по предложению публично-правовых органов могут быть включены и иные условия, например о сохранении целевого назначения имущества, однако для этого необходима воля кредиторов, выраженная ими путем голосования на собрании (в соответствии со ст. 15 Закона).

4. Последствия неисполнения обеих категорий условий, указанных в ходатайстве (как обязательных, так и включенных в договор купли-продажи по воле кредиторов), одинаковы и состоят в том, что при неисполнении этих условий договор может быть расторгнут. Заявляет в арбитражный суд о расторжении договора орган, от которого исходило ходатайство.

Поэтому при продаже предприятия должника - градообразующей организации необходимо учитывать и требования ст.139 Закона о продаже имущества должника в ходе конкурсного производства.

Закон о банкротстве повторяет то определение понятия предприятия, которое содержится в ст.132 ГК РФ. В соответствии с ней под предприятием понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Закон о банкротстве 1998 г. регулировал порядок продажи предприятия (бизнеса) должника. Статья 86 данного Закона так и называлась - "Продажа предприятия (бизнеса) должника". Продажа предприятия рассматривалась как продажа бизнеса должника.

Российское законодательство, за исключением Закона о банкротстве 1998 г., не содержит такого понятия, как "бизнес". Если обратиться к анализу американского Кодекса о банкротстве, то в соответствии с ним в конкурсную массу ("собственность в имуществе") включаются не только материальные объекты и права на них, но и "бестелесное имущество": клиентура, деловые связи, торговые рынки и пр.

Понятие "клиентура" ("клиентела") известно французскому законодательству и включается в состав предприятия как имущественного комплекса.

Продажа предприятия означает продажу бизнеса должника, поэтому речь должна вестись не просто о продаже имущества должника, но и о всех его деловых связях, его месте на товарном рынке, иными словами обо всем том, что иностранное законодательство охватывает понятием "клиентура".

В связи с этим встает вопрос об оценке предприятия именно как бизнеса. Как оценить место должника на рынке, его деловые связи, деловую репутацию и пр.? Думается, что начальная цена продажи предприятия должна быть ценой бизнеса и оцениваться независимыми оценщиками, оценивающим стоимость предприятия (бизнеса).

2. Продажа предприятия осуществляется в порядке, установленном Законом о банкротстве, путем проведения торгов в форме аукциона, за исключением имущества, продажа которого в соответствии с законодательством РФ осуществляется путем проведения конкурса (п.4 ст.110).

Продажа предприятия осуществляется путем проведения конкурса в случае, если в отношении этого предприятия покупатель должен выполнять условия, установленные решением собрания кредиторов или комитета кредиторов в соответствии с законодательством РФ. Выигравшим конкурс признается участник, предложивший наиболее высокую цену за продаваемое предприятие, при условии выполнения им условий конкурса.

3. Продажа предприятия оформляется договором купли-продажи предприятия, который заключает внешний управляющий с победителем торгов.

Обязательными условиями договора купли-продажи предприятия являются:

• сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия;
• цена продажи предприятия;
• порядок и срок передачи предприятия покупателю;
• условия, в соответствии с которыми предприятие приобретено, и обязательства покупателя по выполнению этих условий (в случае продажи предприятия путем проведения торгов в форме конкурса);
• сведения о наличии или об отсутствии обременений в отношении предприятия, в том числе публичного сервитута;
• иные предусмотренные законодательством РФ условия.

Особенность продажи предприятия градообразующей организации заключается в том, что существенным условием договора купли-продажи предприятия градообразующей организации может являться сохранение рабочих мест не менее чем для 50% работников такого предприятия на дату его продажи в течение определенного срока, но не более чем в течение 3 лет с момента вступления договора в силу.

Но данное условие может быть включено только при наличии ходатайства органа местного самоуправления, или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта РФ.

Соответственно, если такое ходатайство имело место, то продажа предприятия должника осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса.

Если ходатайства органа местного самоуправления, или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта РФ не было, то предприятие должника продается на торгах в форме аукциона.

Иные условия продажи и соответственно условия договора купли-продажи могут быть установлены по предложению органа местного самоуправления, или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта РФ исключительно с согласия собрания кредиторов.

Договор купли-продажи предприятия градообразующей организации заключается между лицом, являющимся победителем торгов, и соответственно внешним управляющим или конкурсным управляющим.

4. При продаже предприятия - бизнеса должника решаются вопросы, связанные с трудовыми отношениями. В связи с этим следует обратить внимание на следующие моменты.

Закон о банкротстве предусматривает, что все трудовые договоры, действующие на момент продажи предприятия, сохраняют силу, а права и обязанности работодателя переходят к покупателю.

Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права (п.1 ст.564 ГК), следовательно, с этого момента на покупателя переходят и права, и обязанности в качестве работодателя.

Согласно ст.75 Трудового кодекса (ТК) РФ, при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером.

В отношении других работников смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения с ними трудовых договоров.

5. Далее, обязательным условием конкурса по продаже предприятия является сохранение рабочих мест для не менее чем 50% работников. Вместе с тем ТК РФ допускает право нового собственника имущества организации провести сокращение численности или штата работников.

Такое сокращение допускается только после государственной регистрации перехода права собственности (ст.75 ТК).

Как быть в ситуации, когда покупатель приобрел предприятие по конкурсу, переход права собственности на предприятие зарегистрирован и покупатель произвел после этого сокращение численности работников?

Закон о банкротстве решает этот вопрос следующим образом. Федеральный орган исполнительной власти, либо орган исполнительной власти субъекта РФ, либо орган местного самоуправления обязаны осуществлять контроль за соблюдением условий конкурса и при нарушении условия в отношении сохранения рабочих мест ставить вопрос о расторжении договора купли-продажи (по аналогии с приватизационным законодательством).

Расторжение договора будет осуществляться по решению арбитражного суда в соответствии с п.2 ст.450 ГК РФ.

6. По общим нормам гражданского законодательства стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (ст.453 ГК).

Закон о банкротстве устанавливает иные последствия расторжения договора купли-продажи предприятия градообразующей организации, а именно: покупателю возмещают средства, затраченные на покупку предприятия, а также вложенные в период действия договора инвестиции в предприятие.

Данные средства возмещаются за счет средств соответствующего бюджета. Предприятие же подлежит передаче муниципальному образованию.

С одной стороны, возможность такого последствия расторжения договора купли-продажи будет стимулировать покупателя предприятия выполнять условия конкурса.

С другой стороны, обязанность муниципального образования, федерального органа исполнительной власти, исполнительного органа субъекта РФ возмещать вложенные покупателем средства за счет соответствующего бюджета может привести к тому, что соответствующие органы не будут заявлять ходатайства о проведении конкурса по продаже предприятия градообразующей организации.

Кроме того, передача предприятия градообразующей организации при расторжении договора купли-продажи предприятия муниципальному образованию ставит вопрос о дальнейшем инвестировании средств в данное предприятие и его последующей судьбе.

Все права защищены © Арбитражный юрист, 2005 -