Главная и определяющая новелла заключается в том, что продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления при условии обращения органа управления должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия с ходатайством о продаже предприятия должника, которое должно содержать сведения о минимальной цене продажи предприятия (п. 2 ст. 94).

Кроме того, в отличие от ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., предприятие может быть продано только путем проведения торгов, причем по цене, которая не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия.

2. Правила комментируемой статьи 110 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» применяются, если иное не предусмотрено Законом (см. ст. ст. 139, 175, 179, 184, 195, 222).

Правила продажи предприятия, не урегулированные Законом о банкротстве, регламентируются ГК РФ (в том числе ст. ст. 447 - 449, 549 - 557, 559 - 566), Законом о государственной регистрации юридических лиц, другими нормативными правовыми актами.

Нормы комментируемой статьи действуют не только при продаже предприятия и части имущества должника в ходе внешнего управления (см. п. п. 4, 5 ст. 111 Закона), но и при продаже имущества должника в процессе конкурсного производства.

Кроме того, по правилам комментируемой статьи продается имущество, являющееся предметом залога (п. 6 ст. 82), акции созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) (п. 6 ст. 115).

3. Согласно п. 1 комментируемой статьи под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Далее п. 1 предусматривает, что объектом продажи могут служить филиалы и иные структурные подразделения должника - юридического лица. Однако на самом деле структурные подразделения юридического лица не являются объектами права и поэтому не могут быть объектами продажи. В данном случае имеется в виду, что имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица, может входить в состав предприятия. Это имущество может представлять собой и отдельный имущественный комплекс - предприятие.

4. Продажа предприятия, в результате которой может быть отчуждено все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, чаще всего будет относиться к категории крупной сделки. Однако, даже если такая сделка не будет признана крупной (у должника может быть несколько предприятий, лишь одно из которых продается), решение о ее заключении может быть принято только органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве) или собственником имущества должника - унитарного предприятия (ст. 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Орган управления, в компетенцию которого входит принятие решения о заключении крупной сделки, определяется учредительными документами должника, а также федеральными законами об отдельных видах юридических лиц.

Так, применительно к акционерным обществам решение о совершении крупной сделки должно быть принято общим собранием акционеров, если стоимость предприятия составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, или советом директоров (наблюдательным советом), если балансовая стоимость предприятия составляет от 20 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определяемой по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества на последнюю отчетную дату (глава X Закона об акционерных обществах).

В решении о продаже предприятия должна быть определена минимальная цена продажи предприятия.

5. Состав предприятия определяется ГК РФ (ст. 132) с учетом особенностей, установленных п. 3 комментируемой статьи 110 Закона о банкротстве.

В условиях обычного хозяйственного оборота, не обремененного применением к продавцу предприятия процедур банкротства, в состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его предпринимательской деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Состав предприятия должника при его продаже, в том числе в ходе внешнего управления, определяется на основе его полной инвентаризации (ст. 561 ГК РФ). До подписания договора продавцом и покупателем должны быть составлены и рассмотрены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора и отчет независимого оценщика о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Особенность продажи предприятия в ходе внешнего управления состоит в том, что в его состав могут быть включены только те обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом. Под термином "обязательства" в данном случае понимаются не только денежные, но и другие гражданско-правовые обязательства (ст. 307 ГК РФ). Эти обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, установленных Законом о банкротстве (см. комментарий к ст. 101). При продаже предприятия применяются также положения ГК РФ о правах кредиторов должника (ст. 562). Задолженность продавца по уплате обязательных платежей к покупателю предприятия не переходит.

6. Переход права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ) не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками должника, за исключением трудовых договоров с заместителями руководителя и главным бухгалтером (см. ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации). Права и обязанности работодателя по действующим трудовым договорам при продаже предприятия переходят к покупателю предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие. Объем этих прав определяется в соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ.

7. Пункты 4 - 9 комментируемой статьи 110 ФЗ N 127 «О несостоятельности (банкротстве)» посвящены порядку установления начальной цены продажи предприятия, а также порядку проведения торгов.

Если иное не установлено федеральным законом, продажа предприятия должника осуществляется на открытых торгах, которые по общему правилу проводятся в форме аукциона.

При продаже предприятия должника, являющегося стратегическим предприятием или организацией, а также предприятия должника - субъекта естественной монополии (ст. ст. 195, 201) торги должны проводиться в форме конкурса. В форме конкурса могут быть проведены торги по продаже предприятия градообразующей организации (ст. 175 Закона).

Продажа предприятия осуществляется на открытом аукционе, кроме продажи предприятия, в состав которого входит имущество, ограниченное в обороте (ст. 129 ГК РФ). В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.

8. Решение об установлении начальной цены принимает собрание кредиторов либо комитет кредиторов, если принятие решения по этому вопросу отнесено собранием кредиторов к компетенции комитета кредиторов (п. 2 ст. 12, п. 3 ст. 17 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Начальная цена устанавливается на основе рыночной стоимости предприятия, определенной в отчете независимого оценщика (ст. 11 Закона об оценочной деятельности), но не ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия, даже если рыночная стоимость окажется ниже минимальной цены.

9. Предприятие может выставляться на торги неограниченное число раз.

Издержки, связанные с организацией и проведением торгов (оплата услуг независимого оценщика и организатора торгов, публикации сообщений о продаже предприятия), покрываются за счет имущества должника.

10. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов (комитетом кредиторов), за исключением вопросов, решение по которым принимается внешним управляющим.

Собрание кредиторов (комитет кредиторов) определяет:
порядок ознакомления с предприятием и его характеристиками;
форму проведения торгов;
форму подачи предложений о цене предприятия;
требования к участникам торгов, если проводятся закрытые торги;
условия конкурса, если торги проводятся в форме конкурса;
время, место, а также срок подачи заявок (предложений) на участие в торгах, продолжительность которого не может быть менее чем 25 дней;
порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению;
сроки и порядок внесения задатка;
величину повышения начальной цены ("шаг аукциона");
порядок и критерии выявления победителя торгов;
время и место подведения итогов торгов;
порядок и условия заключения договора продажи предприятия;
условия и срок получения покупной цены, но не позднее чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Кроме того, собрание кредиторов (комитет кредиторов) может принять решение о привлечении для организации и проведения торгов специализированной организации, которая не должна быть заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего (см. ст. 19 ФЗ N 127 «О несостоятельности (банкротстве)»). Следует иметь в виду, что в течение года со дня вступления в силу Закона внешний управляющий для организации торгов по продаже имущества (в том числе предприятия) должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату составляет не менее чем 200 млн. рублей, должен привлекать на безвозмездной основе государственную специализированную организацию, уполномоченную Правительством Российской Федерации (п. 7 ст. 231 Закона). Такой организацией является специализированное государственное учреждение при Правительстве Российской Федерации - Российский фонд федерального имущества, устав которого утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 декабря 2002 г. N 925[1].

Внешний управляющий:
устанавливает размер задатка, который не должен превышать 25 процентов начальной цены;
публикует сообщения о продаже предприятия на торгах в соответствии с абз. 2 - 4 п. 6 комментируемой статьи;
подписывает договор продажи предприятия с победителем торгов.

Кроме того, внешний управляющий (организатор торгов):
осуществляет подготовку к проведению торгов, в том числе организует прием заявок (предложений) участников торгов, а также сумм задатка, назначает конкурсную комиссию (при проведении торгов в форме конкурса);
проводит торги, в том числе повторные;
подводит итоги торгов;
определяет победителя торгов;
подписывает протокол об итогах торгов;
признает торги несостоявшимися в случаях, установленных абз. 1 п. 7 комментируемой статьи 110 закона О Банкротстве.

11. Если в сроки, указанные в сообщении о продаже предприятия, не получено ни одной заявки (предложения) или получена только одна заявка (предложение), а также если предприятие не было продано на первых торгах, проводятся повторные торги на тех же условиях и в том же порядке, что и первые торги.

В случае признания повторных торгов несостоявшимися, а также если предприятие не продано на повторных торгах, предприятие должно быть выставлено на торги в третий раз. Новое сообщение о проведении торгов должно быть опубликовано внешним управляющим в течение 14 дней с даты подведения итогов повторных торгов.

Особенность третьих торгов состоит в том, что внешний управляющий, в том числе по собственной инициативе, вправе снизить на 10 процентов цену продажи предприятия, которая была первоначально установлена собранием кредиторов (комитетом кредиторов). При этом новая цена не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия.

Если предприятие оказалось непроданным и в третий раз, собрание кредиторов (комитет кредиторов) устанавливает иной порядок продажи предприятия на торгах. Например, предприятие может быть продано посредством публичного предложения. Особенностью заключения договора продажи предприятия в этом случае является то, что договор заключается не с первым, кто отзовется на предложение (публичная оферта - см. п. 2 ст. 437 ГК РФ), а с тем лицом, которое в течение месяца с даты опубликования сообщения о продаже предприятия предложит за него максимальную цену.

Собрание кредиторов (комитет кредиторов) вправе установить и другой, более привлекательный для потенциальных покупателей порядок проведения торгов при условии сохранения минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

Вместе с тем Закон не препятствует органам управления должника и собственнику имущества должника - унитарного предприятия в любое время пересмотреть минимальную цену продажи предприятия в сторону ее уменьшения, с тем чтобы не в ущерб цели внешнего управления и в зависимости от конъюнктуры рынка создать условия, позволяющие реально осуществить продажу предприятия.

12. Договор продажи предприятия подписывается внешним управляющим и победителем торгов не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов. Итоги (результаты) торгов оформляются протоколом, который подписывается лицом, выигравшим торги, и внешним управляющим (организатором торгов) в день их проведения, а в случае проведения торгов посредством публичного предложения - в день истечения месячного срока со дня опубликования сообщения о проведении торгов.

13. Покупатель предприятия обязан уплатить покупную цену, определенную на торгах, в срок, указанный в сообщении о проведении торгов. При этом установленный срок уплаты покупной цены не может превышать одного месяца с даты подведения итогов торгов и одновременно не должен заканчиваться позднее чем за один месяц до истечения срока внешнего управления.

Сумма задатка, внесенная покупателем предприятия, засчитывается в счет исполнения им обязательства по уплате покупной цены.

14. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника и используются внешним управляющим для удовлетворения требований кредиторов в порядке, установленном Законом.

15. Абзац 3 п. 9 комментируемой статьи определяет отрицательные последствия, которые наступают для победителя торгов при уклонении от обязанности подписать протокол об итогах торгов или договор продажи предприятия в виде утраты им суммы задатка, которая включается в состав имущества должника за вычетом издержек организатора торгов на их проведение.

Следует также учитывать, что в соответствии со ст. 448 ГК РФ негативные последствия могут наступить и для организатора торгов (внешнего управляющего или специализированной организации) при отказе от проведения торгов либо при уклонении от подписания протокола.

16. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ).

17. В отличие от п. 10 ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., комментируемая статья 110 не предусматривает, что при недостаточности денежных средств, вырученных от продажи предприятия должника, обязательно должно быть либо заключено мировое соглашение, либо принято решение арбитражным судом о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, поскольку продажа предприятия не всегда является единственным источником для удовлетворения требований кредиторов и восстановления платежеспособности должника.

При реализации данной меры создается, во-первых, социально-экономический эффект, заключающийся в сохранении бизнеса, рабочих мест и стабильного налогоплательщика для государства, во-вторых, стоимость продажи действующего предприятия значительно выше стоимости продажи отдельных объектов, которые, как правило, технологически или технически взаимосвязаны, что позволяет кредиторам должника надеяться на удовлетворение их требований в большем размере.

Правила комментируемой статьи имеют общий характер и распространяются на случаи продажи предприятия должника не только в целом, но и по частям (п. 2 ст. 111 Закона), уступки прав требования (п. 2 ст. 112 Закона), определения состава имущества, вносимого в уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества при замещении активов (п. 1 ст. 115 Закона), а также продажи на торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ (п. 6 ст. 115 Закона).

Кроме того, в рамках конкурсного производства продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном п. 3—19 комментируемой статьи, с учетом особенностей, установленных ст. 139 Закона. Применяются нормы комментируемой статьи и при реализации социально значимых объектов, объектов культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации, иных объектов, продажа которых в соответствии с законодательством Российской Федерации должна осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, а также предметов залога в рамках конкурсного производства (п. 4 ст. 132, п. 4 ст. 138 Закона).

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи определяется понятие предприятия, под которым понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Аналогичное определение содержится и в Гражданском кодексе РФ, в ст. 138 которого также устанавливается, что предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Правила продажи предприятия регламентируются более общими по отношению к комментируемой статье нормами §8 части второй Гражданского кодекса РФ. Также необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 560 ГК РФ устанавливается обязательная государственная регистрация договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, соответственно данные отношения регулируются еще и нормами Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», содержащего специальную ст. 22 «Государственная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним».

Вместе с тем п. 2 ст. 132 ГК РФ устанавливается, что объектом купли-продажи либо иной сделки, связанной с установлением, изменением и прекращением вещных прав, могут быть как предприятие в целом, так и его часть. Однако новая редакция комментируемой статьи не содержит положений о возможности отчуждения части предприятия, которой могут быть его внутренние структурные подразделения, отдельные производственные комплексы или подсобные хозяйства.

Обобщая положения гражданского законодательства и комментируемой статьи, можно сделать вывод о том, что основным требованием, предъявляемым к продаже предприятия в рамках процедур несостоятельности, является достаточность имущественного комплекса для осуществления предпринимательской деятельности и возможность его обособления от иного имущества должника. Таким образом, имущество, закрепленное, например, за подсобным хозяйством, может рассматриваться как предприятие, т.е. как обособленный имущественный комплекс, позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность, однако для его отчуждения оно должно быть зарегистрировано в Едином реестре прав на недвижимость и сделок с ним в соответствии с требованиями ГК РФ и Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

3. В соответствии с нормами п. 2 комментируемой статьи устанавливается, что продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления только на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника. При этом независимо от того, является данная сделка крупной либо нет, например, когда у должника имеется в собственности несколько предприятий, данное решение является обязательным условием для возможности реализации данной меры в рамках внешнего управления.

Комментируемые положения соответствуют нормам п. 2 ст. 94 Закона, устанавливающим компетенцию органов управления должника в рамках внешнего управления. Непосредственно органы управления, уполномоченные принимать соответствующие решения, определяются в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ, федеральных законов об отдельных видах юридических лиц и уставом конкретного должника.

Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии с п. 3 ст. 94 Закона устанавливается, что в отношении должника — унитарного предприятия, решения об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника вправе принимать собственник имущества. Несмотря на то, что комментируемая статья не содержит соответствующей оговорки, исходя из ее смысла предполагается, что в отношении должника — унитарного предприятия действует аналогичный порядок, т.е. соответствующее решение принимается только собственником имущества должника — унитарного предприятия.

4. Особенностью правового регулирования порядка продажи предприятия должника в рамках внешнего управления является особый порядок определения состава его имущества. Общий порядок определения состава имущества предприятия как объекта недвижимости закреплен ст. 132 ГК РФ, ч. 2 п. 2 которой устанавливает, что в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

В отличие от общего порядка реализации предприятия как имущественного комплекса в состав предприятия в рамках процедур несостоятельности (банкротства) денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются. При этом исключение из перечня имущества предприятия денежных обязательств и обязательных платежей предопределяется самой целью продажи предприятия в рамках процедуры внешнего управления, поскольку именно для их погашения и осуществляется данная мера по восстановлению платежеспособности должника.

Вместе с тем в соответствии с ч. 2 п. 3 комментируемой статьи установлено, что обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом, могут быть переданы покупателю предприятия в соответствии с порядком, определенным Законом. При этом использование понятия «обязательства» позволяет говорить о том, что покупателю предприятия подлежат передаче не только денежные обязательства, но и иные публично- и гражданско-правовые обязательства должника, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, т.е. текущие платежи должника.

В данной ситуации необходимо учитывать, что при передаче покупателю предприятия обязательств должника должны соблюдаться правила ст. 562 ГК РФ, в соответствии с которой кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия.

Если кредитор, уведомленный надлежащим образом, или ничего не сообщит продавцу, или не заявит ни одно из перечисленных требований, то он будет считаться кредитором, не давшим согласия на перевод долга по обязательствам, включенным в состав предприятия, с продавца на покупателя. Вследствие этого стороной по таким обязательствам остается продавец предприятия. Однако если обязательство будет исполнено покупателем предприятия с соблюдением требований нормы п. 1 ст. 313 ГК РФ, то кредитор будет обязан принять такое исполнение.

В договор продажи предприятия может быть включено условие, обязывающее покупателя исполнить обязательства, включенные в состав предприятия, кредиторам продавца. Но если кредитор не согласится с этим, то после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель будут нести солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам (п. 4 ст. 562 ГК РФ).

В тех случаях, когда кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, он имеет право в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, заявить требование либо о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков, либо о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.

Также при продаже предприятия необходимо учитывать, что права должника — продавца предприятия, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В Законе о банкротстве 1998 г. (ст. 86) содержалось прямое указание на то, что покупатель предприятия (бизнеса) должника в этом случае приобретает преимущественное право на получение соответствующего разрешения (лицензии). Закон о банкротстве 2002 г. не содержит положений, касающихся прав, основанных на лицензии, из чего можно сделать вывод, что законодатель не включает их в состав предприятия.

Поэтому передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.

5.В соответствии с п. 4—18 комментируемой статьи устанавливается порядок проведения торгов по продаже предприятия.

По общему правилу установлено, что продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона. Однако в соответствии с п. 4 комментируемой статьи устанавливаются исключения из общего правила, в частности определяются случаи проведения закрытых торгов и торгов в форме конкурса.

Так, в случае наличия в составе предприятия ограниченно обороноспособного имущества продажа предприятия осуществляется путем проведения закрытых торгов, в которых принимают участие только лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или на ином вещном праве имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу.

Понятие оборотоспособности объектов гражданских прав определяется ст. 129 ГК РФ, установившей что под оборотоспособностью следует понимать их возможность свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом. Далее в соответствии с абз. 2 п. 2 указанной статьи установлено, что виды ограниченно оборотоспособных объектов гражданских прав, т.е. тех, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты), определяются в порядке, установленном законом.

Например, производство оружия и основных частей огнестрельного оружия, производство патронов к оружию и составных частей патронов, торговля оружием и основными частями огнестрельного оружия, торговля патронами к оружию, коллекционирование и экспонирование оружия, основных частей огнестрельного оружия и патронов к оружию могут осуществлять только те организации, которые имеют соответствующую лицензию в соответствии со ст. 6, 9.1, 10—12, 15 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии».

Яды, взрывчатые вещества, порох также могут реализовываться лишь теми предприятиями, которые получили на это лицензию, могут находиться в обороте только при наличии особого разрешения на их реализацию, передачу, отчуждение. В статье 27 Земельного кодекса указаны земельные участки, ограниченные в обороте. К их числу в соответствии с п. 5 указанной статьи относятся, например, находящиеся в государственной или муниципальной собственности земельные участки в пределах особо охраняемых природных территорий, из состава земель лесного фонда, предоставленные для обеспечения обороны и безопасности, оборонной промышленности, таможенных нужд и т.д.

Указание на условия проведения в обязательном порядке закрытых торгов, законодательно не устанавливается: будет ли это конкурс либо аукцион. В данном случае можно сделать вывод о том, что принципиальным является круг участников торгов, а форма определяется непосредственно самим внешним управляющим и собранием кредиторов.

Другим исключением из общего правила, закрепленным п. 4 комментируемой статьи, является продажа в составе предприятия-должника объектов культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации. Особенности правового режима такого имущества установлены Федеральным законом от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации».

При этом в соответствии со ст. 3 указанного Закона установлено, что к объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации относятся объекты недвижимого имущества со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, объектами науки и техники и иными предметами материальной культуры, возникшие в результате исторических событий, представляющие собой ценность с точки зрения истории, археологии, архитектуры, градостроительства, искусства, науки и техники, эстетики, этнологии или антропологии, социальной культуры и являющиеся свидетельством эпох и цивилизаций, подлинными источниками информации о зарождении и развитии культуры.

В соответствии с комментируемой нормой установлено, что реализация предприятия, в состав которого входит объект культурного наследия (памятник истории и культуры) народов Российской Федерации, осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса, обязательным условием которого является соблюдение ограничений права пользования данным объектом культурного наследия, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению доступа к данному объекту культурного наследия, сохранению его облика и интерьера (если интерьер относится к предмету охраны), выполнение в отношении данного объекта требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель в границах охранной зоны данного объекта культурного наследия и заключение договора о выполнении указанных требований.

Данные требования корреспондируют с нормами, содержащихся в гл. VIII и ХI Федерального закона «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации», устанавливающих особенности владения, пользования, распоряжения, а также возникновения, осуществления, ограничения и защиты прав пользования объектом культурного наследия.

Помимо отмеченных выше законодательных положений, определяющих особенности реализации предприятия, в состав которого входит объект культурного наследия народов РФ, порядок проведения конкурса по его продаже в соответствии с абз. 4 п. 4 комментируемой статьи регламентируется также законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества для продажи объектов культурного наследия народов РФ.

На настоящий момент отношения, возникающие при приватизации государственного и муниципального имущества, регулируются Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», ст. 29 которого устанавливаются особенности приватизации объектов культурного наследия.

В частности, указанная статья устанавливает, что объекты культурного наследия (памятники истории и культуры, а также выявленные объекты культурного наследия) могут приватизироваться при условии их обременения обязательствами по содержанию, сохранению и использованию, которые оформляются в виде охранного обязательства.

Охранное обязательство должно содержать требования к содержанию объекта культурного наследия, условиям доступа граждан, порядку и срокам проведения реставрационных, ремонтных и иных работ, а также иные обеспечивающие сохранность такого объекта требования. При этом условия охранного обязательства подлежат включению в качестве существенных условий в договор купли-продажи объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) или имущественного комплекса унитарного предприятия, в составе которого приватизируется объект культурного наследия (памятник истории и культуры).

Государственная регистрация ограничений (обременений), установленных охранными обязательствами, осуществляется одновременно с государственной регистрацией прав собственности на объект культурного наследия (памятник истории и культуры), выявленный объект культурного наследия (памятник истории и культуры) или имущественный комплекс унитарного предприятия, в составе которого приватизируется объект культурного наследия (памятник истории и культуры) (п. 3 ст. 29 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178).

Соответствующие требования об оформлении охранных обязательств и их включении в договор предъявляются и при заключении договора купли-продажи предприятия-должника, в состав которого входит объект культурного наследия народов РФ.

Помимо рассмотренных исключений из общего порядка проведения торгов по продаже предприятия должника ряд статей Закона также содержит нормы, предполагающие исключения. Например, в соответствии с п. 2 ст. 201 Закона продажа имущества должника — субъекта естественной монополии, непосредственно используемого для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии, осуществляется путем проведения конкурса.

В соответствии с п. 7 ст. 195 Закона установлено, что продажа предприятия должника, которое предназначено для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации, осуществляется путем проведения открытых торгов в форме конкурса, если настоящей статьей не установлено иное.

В случае если в состав предприятия должника, которое предназначено для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации, входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу, продажа предприятия осуществляется только на закрытых торгах в форме конкурса.

В соответствии с п. 2 ст. 175 Закона при наличии ходатайства органа местного самоуправления (или соответствующего госоргана) торги по продаже предприятия градообразующей организации проводятся в форме конкурса; при отсутствии такого ходатайства — в форме аукциона.

6. Пункт 5 комментируемой статьи дублирует положения п. 4 ст. 447 ГК РФ, устанавливающей основные понятия конкурса и аукциона. Отличия между аукционом и конкурсом состоят в том, что аукцион - это такая форма торгов, при которой победитель определяется по единственному критерию — предложение наивысшей цены.

Кроме этого от него не требуется выполнения никаких условий, а конкурс - это такая форма торгов, при которой победителем признается лицо, предложившее наилучшие условия приобретения вещи или имущественного права.

При проведении конкурса цена остается одним из важнейших условий и при прочих равных лицо, предложившее более высокую цену, должно быть признано его победителем, однако наряду с ценой участники конкурса должны предложить и другие условия, - тому из покупателей, предложения которого наиболее полно отвечают (по заключению конкурсной комиссии) условиям конкурса, и отдается предпочтение.

7. Решение об установлении начальной цены продажи предприятия определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости этого предприятия. При этом рыночная цена предприятия определяется в соответствии с отчетом оценщика, привлеченного внешним управляющим и действующего на основании договора.

Таким образом, внешний управляющий обязан привлечь независимого оценщика, заключив с ним договор, предполагающий оплату за счет имущества должника. Нормативно-правовое регулирование деятельности оценщиков осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 29 июля1998 г. № 139-ФЗ «Об оценочной деятельности», в соответствии со ст. 3 которого установлено, что под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости.

Далее в указанной норме дается определение рыночной стоимости объекта оценки, под которой понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, т.е. когда одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение; стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах; объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки; цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было; платеж за объект оценки выражен в денежной форме.

Основанием для проведения оценки является договор, в котором должны содержаться условия об объекте оценки, виде стоимости имущества (способ оценки), размере денежного вознаграждения за проведение оценки, сведения об обязательном страховании гражданской ответственности оценщика, наименование СРО оценщиков, членом которой является оценщик, и место нахождения этой организации, указание на стандарты оценочной деятельности, которые будут применяться при проведении оценки, указание на размер, порядок и основания наступления дополнительной ответственности по отношению к ответственности, установленной гражданским законодательством и ст. 24.6 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 139.

В договоре на проведение оценки, заключенном заказчиком с юридическим лицом, должны быть указаны сведения об оценщике или оценщиках, которые будут проводить оценку, в том числе фамилия, имя, отчество оценщика или оценщиков. Кроме того, договор на проведение оценки как единичного объекта, так и ряда объектов должен содержать точное указание на этот объект или эти объекты, а также описание этого объекта или этих объектов (ст. 10 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 139).

В том случае, если определяется начальная цена продажи предприятия должника — унитарного предприятия или должника — акционерного общества, более 25% голосующих акций которого находится в государственной или муниципальный й собственности, подлежат применению нормы ст. 130 Закона, в соответствии с которыми отчет оценщика об оценке такого предприятия-должника направляется внешним управляющим в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации на подготовку заключений по отчетам оценщиков.

В течение тридцати дней со дня получения отчета об оценке орган, уполномоченный на подготовку заключений по отчетам оценщиков, вправе направить арбитражному управляющему мотивированное заключение по этому отчету. Порядок подготовки указанного заключения устанавливается регулирующим органом. В случае получения по истечении установленного срока положительного заключения или отсутствия заключения собрание кредиторов или комитет кредиторов устанавливает начальную цену продажи предприятия, иного имущества должника на основании рыночной стоимости такого имущества, определенной в соответствии с отчетом об оценке. Последствия отрицательного заключения органа, уполномоченного на подготовку заключений по отчетам оценщиков, определяются п. 4 ст. 130 Закона.

8. Независимо от формы проведения торгов, в соответствии с п. 7 комментируемой статьи установлены две формы представления покупателями предложений о цене предприятия — закрытая и открытая.

При закрытой форме предложений о цене предприятия предложения о цене предприятия представляются одновременно с заявкой на участие в торгах и не подлежат разглашению до начала проведения торгов, при открытой - предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов. Закрытые торги по продаже предприятия должника, а также части имущества должника (ст. 111 Закона) в соответствии с порядком, определенным комментируемым Законом, применяются с 1 октября 2011 г.[1].

Торги по продаже предприятия проводятся в электронной форме. При этом торги в электронной форме проводятся на электронных площадках, под которыми в соответствии с п. 20 комментируемой статьи понимается сайт в сети «Интернет», на котором проводятся торги в электронной форме в соответствии с Законом.

В целях организации торгов по продаже предприятий должников и их имущества в соответствии с комментируемым Законом регулирующий орган обязан утвердить:

требования к электронным площадкам;
требования к операторам электронных площадок, под которыми понимается любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и местам происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории РФ, которые владеют электронной площадкой и обеспечивают проведение торгов в электронной форме в соответствии с комментируемым Законом;
требования к обеспечению ответственности операторов электронных площадок, в том числе в форме предоставления банковской гарантии;
порядок проведения торгов в электронной форме;
порядок подтверждения соответствия участников торгов требованиям, установленным при проведении закрытых торгов.

9. Порядок и условия проведения торгов по продаже предприятия определяются собранием кредиторов или комитетом кредиторов. При этом предложения о таком порядке и условиях продажи предприятия должника разрабатываются и представляются для утверждения внешним управляющим. Разграничение полномочий между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, и в том числе порядка и условий реализации предприятия должника, осуществляется в соответствии с п. 3 ст. 106 Закона на основании утвержденного плана внешнего управления.

В соответствии с п. 7.1 комментируемой статьи подлежащими утверждению порядку и условиям проведения торгов по продаже предприятия являются сведения о предприятии, его составе, характеристиках, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети «Интернет», где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.

10. Организатором торгов выступает внешний управляющий. Однако в соответствии с решением собрания кредиторов или комитета кредиторов для организации торгов по продаже предприятия может быть привлечена специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника.

Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 447 ГК РФ установлено, что организатором торгов могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом. Однако для целей реализации предприятия-должника в соответствии с комментируемыми нормами возможно привлечение только специализированной организации.

Обязательным условием является отсутствие заинтересованности указанной организации в отношении должника, кредиторов либо внешнего управляющего. Договор со специализированной организацией заключает внешний управляющий с оплатой из имущества должника.

Как организатор торгов внешний управляющий либо соответствующая специализированная организация размещает сообщение о продаже предприятия и сообщение о результатах проведения торгов (п. 9 комментируемой статьи); принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене предприятия; заключает с заявителями договоры о задатке (п. 10 комментируемой статьи); определяет участник ов торгов (п. 12 комментируемой статьи); осуществляет проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия (п. 13 комментируемой статьи); определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торг ов (п. 15 комментируемой статьи); уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов (п. 15, 16 комментируемой статьи).

К организатору торгов по продаже предприятия-должника применяются также нормы ст. 448 ГК РФ, в соответствии с п. 3 которой установлены различные правовые последствия отказа организатора торгов от их проведения. Так, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов. Ответчиком при этом будет являться организатор торгов.

Независимо от того, на кого возложена обязанность п о организации торгов, размер задатка для участия в них устанавливается только внешним управляющим и указывается в извещениях о проведении торгов. Его максимальный размер не должен превышать 20% начальной цены продажи предприятия.

Обязанности по приему заявок на участие в торгах и предложений участников торгов о цене предприятия, а также заключение договоров о задатке являются обязанностью организатора торгов.

Обязательным условием проведения торгов является установление срока представления заявок на участие в торгах — не менее чем двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов.

11. Информация о проведении торгов по продаже предприятия-должника подлежит обязательному опубликованию в печатном органе по месту нахождения должника не позднее чем за тридцать дней до даты их проведения. При этом подлежит соблюдению и общий порядок опубликования сведений в рамках процедур несостоятельности, закрепленный ст. 28 Закона, в соответствии с которым данная информация подлежит также включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликованию в официальном издании, которым является газета «Коммерсантъ» [1]. Проект договора купли-продажи предприятия также подлежит включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве без опубликования в официальном издании. Расходы на опубликование и размещение соответствующих сведений осуществляются за счет средств должника.

12. В соответствии с п. 10 комментируемой статьи устанавливаются требования к информации, содержащейся в сообщении о продаже предприятия.

Так, в соответствующем сообщении подлежат опубликованию сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия, порядок ознакомления с предприятием; сведения о форме проведения торгов и форме представления предложений о цене предприятия; требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги; условия конкурс а в случае проведения торгов в форме конкурса; порядок, место , срок и время представления заявок на участие в торгах и предложений о цене предприятия (даты и время начала и окончания представления указанных заявок и предложений); порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению; размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов, на которые вносится задаток, проект договора о задатке; начальная цена продажи предприятия; величина повышения начальной цены продажи предприятия («шаг аукциона») в случае использования открытой формы подачи предложений о цене предприятия; порядок и критерии выявления победителя торгов; дата, время и место подведения результатов торг ов; порядок и срок заключения договора купли-продажи предприятия; сроки платежей, реквизиты счетов, на которые вносятся платежи; сведения об организаторе торгов, его почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона.

13. Пункт 11 комментируемой статьи содержит перечень требований, предъявляемых к заявке на участие в торгах. Так, устанавливается, что заявка оформляется произвольно в письменной форме на русском языке либо в форме электронного документа. Вместе с тем заявка должна соответствовать комментируемому Закону и требованиям, установленным в соответствии с сообщением о проведении торгов.

К общим сведениям, подлежащим обязательному указанию в заявке, относятся сведения о наименовании, организационно-правовой форме, месте нахождения, почтовом адресе заявителя — юридического лица, либо фамилии, имени, отчестве, паспортных данных, сведениях о месте жительства заявителя — физического лица, а также номер его контактного телефона и адрес электронной почты.

Заявка на участием в торгах также должна содержать сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности заявителя по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему и о характере этой заинтересованности; сведения об участии в капитале заявителя внешнего управляющего, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является внешний управляющий.

В случае если торги по продаже предприятия проводятся с использованием закрытой формы представления предложений о цене предприятия, то заявка на участие в торгах может содержать предложение о цене предприятия, которое не подлежит разглашению до начала проведения торгов.

Общим требованием является обязательное приложение к заявке на участие в торгах в зависимости от заявителя выписки из ЕГРЮЛ либо выписки из ЕГРИП, для физических лиц — копии документов, удостоверяющих личность, а для иностранного лица — надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства.

Если заявка подается представителем заявителя, обязательно должен быть представлен документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени заявителя.

Указанные документы, прилагаемые к заявке, представляются в форме электронных документов, подписанных электронной подписью заявителя.

В случае если проводятся закрытые торги, заявитель помимо указанных документов и сведений должен представить документы, подтверждающие его соответствие требованиям к участнику торгов, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации в отношении ограниченно оборотоспособного имущества и указанным в сообщении о проведении торгов.

При проведении конкурса заявка на участие в торгах должна содержать обязательство заявителя исполнять условия конкурса.

Заявитель вправе изменить или отозвать свою заявку на участие в торгах в любое время до окончания срока представления заявок на участие в торгах.

Регистрация представленной на участие в торгах заявки осуществляется организатором торгов в журнале заявок на участие в торгах с указанием порядкового номера, даты и точного времени ее представления. Подтверждением регистрации заявки на участие в торгах является электронный документ, направляемый организатором заявителю в день регистрации такой заявки.

В соответствии с комментируемой статьей также устанавливается обязанность организатора торгов обеспечить конфиденциальность сведений и предложений, содержащихся в представленных заявках на участие в торгах, или предложений о цене предприятия до начала торгов либо до момента открытия доступа к представленным в форме электронных документов заявкам на участие в торгах.

14. В соответствии с п. 11—14 комментируемой статьи регламентированы организационные вопросы подготовки и проведения торгов. Прежде всего устанавливается порядок регистрации заявок организатором торгов. Доказательством представления заявки на участие в торгах является ее регистрация в журнале заявок с указанием порядкового номера, даты и точного времени ее представления во избежание совпадения этого времени с временем представления других заявок на участие в торгах. Данная регистрация имеет существенное значение, например, при определении победителя торгов в соответствии с абз. 6 п. 13 комментируемой статьи.

Копия описи представленных заявителем документов с отметкой организатора торгов о порядковом номере такой заявки остается у заявителя. Однако подтверждением регистрации представленной заявки на участие в торгах также может являться подтверждение, направленное заявителю в форме электронного документа в день регистрации такой заявки.

По результатам рассмотрения представленных заявок принимается решение организатора торгов о допуске заявителей к участию в торгах, которое оформляется протоколом об определении участников торгов.

Допущенные к участию в торгах заявители признаются участниками торгов.

Основанием отказа в допуске заявителя к участию в торгах являются несоответствие представленной заявки либо документов установленным требованиям, их недостоверность, а также отсутствие на дату составления протокола об определении участников торгов подтверждения поступления задатка заявителя на счета, указанные в сообщении о проведении торгов.

Организатор торгов обязан уведомить всех заявителей о результатах рассмотрения заявок и о признании или непризнании их участниками торгов. Уведомление осуществляется посредством направления заявителям в письменной форме или в форме электронного документа копий протокола об определении участников торгов в течение пяти дней со дня подписания указанного протокола. Законом предусматривается право обжалования данного решения в судебном порядке.

Пунктом 13 комментируемой статьи установлены правила проведения торгов в зависимости от того, используется открытая либо закрытая форма представления предложений о цене предприятия. В отношении торгов, при которых используется открытая форма представления предложений о цене предприятия, устанавливается, что они проводятся в форме аукциона путем повышения начальной цены продажи предприятия на «шаг аукциона», т.е. разницу между начальной и предложенной ценами.

При этом «шаг аукциона» устанавливается организатором торгов и должен составлять от 5 до 10% начальной цены предприятия и быть указан в сообщении о проведении торгов. В случае если до третьего объявления последнего предложения о цене предприятия ни один из участников торгов не заявил о своем намерении предложить более высокую цену, аукцион завершается и победителем аукциона признается участник, предложивший в ходе аукциона наиболее высокую цену, которая была названа организатором аукциона последней.

При закрытой форме представления предложений о цене предприятия устанавливается, что предложения о цене предприятия представляются участниками торгов одновременно с представлением заявок на участие в торгах или в день подведения результатов торгов до указанного в сообщении о проведении торгов времени подведения результатов торгов.

В день, во время и в месте, которые указаны в сообщении о проведении торгов, организатор торгов оглашает представленные участниками торгов предложения о цене предприятия. Победителем считается участник торгов, предложивший наивысшую цену, а если два участника и более предложили наивысшую цену, — то участник торгов, ранее других представивший заявку на участие в торгах.

Техническое обеспечение доступа к информации о проведении торгов и равного доступа всех лиц к участию в торгах осуществляется за счет использования организатором торгов информационных систем. Используемые в целях организации торгов по продаже предприятия-должника информационные системы должны обеспечивать свободный и бесплатный доступ к информации о проведении торгов, возможность участия в торгах без взимания платы; возможность представления заявки на участие в торгах и прилагаемых к ней документов, их копий в форме электронных документов; возможность хранения и обработки в электронной форме заявок на участие в торгах и иных документов, представляемых заявителями, с использованием сертифицированных в установленном законодательством Российской Федерации порядке средств криптографической защиты информации.

Также данные информационные системы должны обеспечивать защиту, сохранность, предупреждение уничтожения, защиту от несанкционированного изменения и копирования информации, представляемой заявителями; позволять осуществлять создание, обработку, хранение и представление в электронной форме информации и документов, в том числе протоколов комиссии о результатах проведения торгов, а также обеспечивать бесперебойное функционирование и доступ к ним пользователей, в том числе заявителей, в течение всего срока проведения торгов (п. 14 комментируемой статьи).

15. В соответствии с п. 15 комментируемой статьи устанавливается порядок определения результатов проведения торгов и их победителя. Данное решение принимается организатором торгов в день их проведения и оформляется протоколом.

Основным требованием к содержанию протокола о результатах торгов является необходимость указания всех участников торгов, а также сведений, свидетельствующих об обоснованности признания участника торгов победителем.

При этом все участники торгов должны быть уведомлены о результатах проведения торгов посредством направления им в письменной форме или в форме электронного документа протокола о результатах торгов не позднее рабочего дня, следующего после дня подписания такого протокола, на адрес электронной почты, указанной в заявке на участие в торгах.

Более того, в течение пятнадцати рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов (или принятия решения о признании торгов несостоявшимися) организатор торгов обязан сообщение о результатах проведения торгов: опубликовать в газете «Коммерсантъ»; разместить на сайте газеты «Коммерсантъ» в сети «Интернет»; опубликовать в средстве массовой информации по месту нахождения должника и в иных средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение о их проведении.

В данном сообщении должны быть указаны сведения о победителе торгов, в том числе сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности победителя торгов по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему, и о характере этой заинтересованности, а также сведения о предложенной победителем цене предприятия.

Решение о признании участника торгов победителем может быть обжаловано. Порядок и основания обжалования установлены п. 1 ст. 449 ГК РФ, в соответствии с которым последствием нарушения правил проведения торгов является возможность признания их судом недействительными по иску заинтересованного лица. Следует обратить внимание на то, что иск о признании торгов недействительными могут предъявить в арбитражный суд не только их участники и организатор торгов, но и другие заинтересованные лица. К таким лицам могут, в частности, относиться: внешний управляющий (если он не является организатором торгов), собственник проданного имущества, органы управления должника, лица, которым было отказано в участии в торгах, государственные органы (в пределах своей компетенции), органы местного самоуправления и т.д.

Комментируемая норма содержит также общие правила, закрепленные и в п. 4 ст. 448 ГК РФ, в соответствии с которыми суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, поскольку сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному по результатам торгов договору. Задатки участникам торгов должны быть возвращены в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

16. Особый порядок устанавливается в отношении порядка извещения победителя торгов. Так, организатор торгов обязан в течение двух рабочих дней с даты подписания протокола о результатах проведения торгов направить победителю торгов и внешнему управляющему копии этого протокола. Предложение заключить договор купли-продажи предприятия с приложением проекта данного договора направляется внешним управляющим, поскольку именно он и заключает данный договор. Срок направления данного предложения — не более пяти дней с даты подписания протокола. Договор купли-продажи должен быть заключен в течение пяти дней с даты получения указанного предложения.

Последствия отказа победителя торгов от подписания договора купли-продажи предприятия определяются п. 16 комментируемой статьи, в соответствии с которой установлено, что в таком случае внешний управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи предприятия участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена предприятия по сравнению с ценой предприятия, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

Кроме этого комментируемая норма содержит положения дублирующие нормы п. 5 ст. 448 ГК РФ, в соответствии с которыми лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. При этом подлежат применению и иные нормы ГК РФ, устанавливающие ответственность и организатора торгов в случае его уклонения от подписания протокола. В соответствии с п. 5 ст. 448 ГК РФ он обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

17. Общими правилами заключения договора на торгах, закрепленными ГК РФ, установлено, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 5 ст. 447 ГК РФ). Данное правило дублируется и нормами п. 17 комментируемой статьи, в соответствии с которыми основанием признания торгов несостоявшимися является отсутствие представленных заявок на участие в торгах или допуск к торгам только одного участника.

Вместе с тем, для того чтобы исключить ситуацию неоднократного проведения торгов и увеличения в связи с этим расходов должника, комментируемая статья содержит исключение из общего правила. Так, устанавливается, что, если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах соответствует условиям торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или содержит предложение о цене предприятия не ниже установленной начальной цены продажи предприятия, договор купли-продажи предприятия может быть заключен с этим единственным участником.

18. В соответствии с новой редакцией комментируемой статьи устанавливается возможность проведения только повторных торгов. Предыдущая редакция Закона предусматривала возможность проведения до трех торгов, а также последующее изменение порядка продажи предприятия на торгах, включая возможность продажи посредством публичного предложения.

Внесенные Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 306 изменения предусматривают только повторные торги в случае признания первоначальных торгов несостоявшимися либо незаключения договора купли-продажи предприятия по их результатам или с их единственным участником.

Предполагается, что, в том случае если повторные торги не состоялись, продажа предприятия как мера восстановления платежеспособности должника либо способ реализации его имущества в рамках конкурсного производства не применяется и имущество либо продается по частям, либо в отношении должника могут быть применены иные меры восстановления его платежеспособности.

Правила проведения повторных торгов, закрепленные п. 18 комментируемой статьи, предусматривают, что решение о проведении повторных торгов принимается внешним управляющим не позднее двух дней с даты признания первоначальных торгов несостоявшимися.

Общий порядок проведения повторных торгов соответствует общему порядку проведения торгов, установленному комментируемой статьей и рассмотренному выше, однако начальная цена продажи предприятия должна быть установлена на 10% ниже начальной цены продажи предприятия, установленной на первоначальных торгах.

19. Оформляется продажа предприятия-должника с победителем торгов договором купли-продажи, который от имени должника подписывает внешний управляющий. Помимо п. 19 комментируемой статьи требования к обязательным условиям и порядку заключения договора купли-продажи предприятия установлены §8 гл. 30 части второй ГК РФ.

Так, в соответствии со ст. 560 ГК РФ установлено, что договор продажи предприятия заключается только в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами с обязательным приложением к нему документов, указанных в п. 2 ст. 561 ГК РФ. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и с читается заключенным с момента такой регистрации.

В соответствии с комментируемой статьей установлено, что обязательными условиями договора купли-продажи предприятия являются: сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание пред приятия; цена продажи предприятия; порядок и срок передачи предприятия покупателю; условия, в соответствии с которыми предприятие приобретено, и обязательства покупателя по выполнению этих условий (в случае продажи предприятия путем проведения торгов в форме конкурса); сведения о наличии или об отсутствии обременения в отношении предприятия, в том числе публичного сервитута; иные условия.

Состав продаваемого предприятия, являющийся обязательным условием договора купли-продажи предприятия, определяется на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации (п. 1 ст. 561 ГК РФ). Правила проведения инвентаризации регламентированы в ст. 14 Закона о бухучете и в приказах Минфина России об инвентаризации имущества и финансовых обязательств (в настоящее время действует приказ Минфина от 13 июня 1995 г. № 49 «Методические указания по инвентаризации имущества и финансовых обязательств»). Результаты инвентаризации должны быть отражены в специальном акте об инвентаризации.

В соответствии с общим правилами продажи предприятия, закрепленными п. 2 ст. 561 ГК РФ, установлено, что до подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Заключение договора продажи предприятия в рамках внешнего управления должно осуществляться с учетом общих правил гражданского законодательства, соответственно необходимость проведения инвентаризации имущества продаваемого предприятия и привлечение независимого аудитора для получения заключения о составе и стоимости предприятия являются обязательными условиями его действительности.

Однако из смысла возникающих отношений и особенностей реализации предприятия должника в рамках процедур несостоятельности можно сделать вывод, что инвентаризация должна осуществляться на этапе подготовки и принятия решения о включении продажи предприятия как меры по восстановлению платежеспособности должника в план внешнего управления.

Относительно заключения аудитора о составе и стоимости имущества, то его получение обязательно только в отношении состава имущества, поскольку в соответствии с комментируемой статьей цена реализации предприятия определяется на торгах, а начальная цена в соответствии с п. 6 настоящей статьи определяется оценщиком.

В части указания долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, необходимо учитывать, что при реализации предприятия должника в соответствии с абз. 2 п. 3 комментируемой статьи в его состав могут быть включены только текущие обязательства, т.е. те, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом.

Подлежат применению и иные общие правила продажи предприятия, установленные гражданским законодательством. Так, передача предприятия осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (ст. 563 ГК РФ).

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами, и с этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права непосредственно после передачи предприятия покупателю.

Решение Верховного суда: Определение N 306-КГ17-15040, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация
Нарушение выразилось в неопубликовании сведений о проведении торгов в форме публичного предложения не позднее чем за тридцать дней до даты проведения торгов. Удовлетворяя заявленные требования, суды руководствовались положениями статей 110 и 139 Закона о банкротстве и пришли к выводу, что тридцатидневный срок, предусмотренный пунктом 9 статьи 110 Закона о банкротстве, не применим к ситуации проведения торгов посредством публичного предложения...

Все права защищены © Арбитражный юрист, 2005 -