Планом внешнего управления может быть предусмотрено использование одной или, что чаще всего имеет место, нескольких мер по восстановлению платежеспособности должника в зависимости от особенностей его имущественного и правового положения, характера деятельности.

2. Меры по восстановлению платежеспособности могут быть классифицированы по различным основаниям, в том числе в зависимости от того, за счет чьих средств будет осуществляться восстановление платежеспособности должника. По этому основанию перечисленные в ст. 109 меры можно разделить на две группы: осуществляемые за счет должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности; осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц.

К первой группе относятся: перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требования должника, продажа предприятия должника, замещение активов должника.

3. Закон не содержит специальных правил о перепрофилировании производства и закрытии нерентабельных производств, поскольку эти меры сами по себе не связаны с распоряжением имуществом должника в юридическом смысле.

Перепрофилирование производства представляет собой изменение вида деятельности производства, сопровождающееся, как правило, реконструкцией и (или) техническим перевооружением предприятия. Перепрофилирование может выражаться в переходе на выпуск конкурентоспособной продукции вместо убыточной, в рациональном использовании производственных мощностей, модернизации производства.

Следует иметь в виду, что правовыми актами могут быть установлены запреты на перепрофилирование, наличие которых препятствует включению этой меры в план внешнего управления.

Так, не допускаются перепрофилирование производства субъектов естественных монополий ТЭК, связанного с функционированием единого производственно-технологического комплекса (ст. 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК), а также перепрофилирование особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации (п. п. 1 и 6 Положения об особо ценных объектах культурного наследия народов Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 30.11.92 N 1487[1]).

Перепрофилирование деятельности организаций по племенному животноводству допускается в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 9 Федерального закона от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве"[2]).

Закрытие нерентабельных производств означает прекращение неэффективной деятельности должника, которая не оправдывает затрат на ее осуществление, т.е. является убыточной. Применение этой меры часто сопровождается сокращением численности или штата работников должника, продажей высвобождаемого из производственного процесса имущества.

Так же как и перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств допускается при отсутствии запретов на использование этой меры (см., например, ст. 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

4. Платежеспособность должника может быть восстановлена посредством взыскания дебиторской задолженности. Ранее действовавшая ст. 85 Закона о банкротстве 1998 г. предусматривала "ликвидацию дебиторской задолженности". Это терминологическое расхождение не имеет принципиального значения, поскольку оба варианта подразумевают истребование дебиторской задолженности.

Указанная мера корреспондирует обязанности внешнего управляющего взыскивать задолженность перед должником (п. 2 ст. 99). Поэтому отсутствие в плане внешнего управления этой меры не снимает с внешнего управляющего обязанности истребовать не уплачиваемые добровольно долги в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

5. Ко второй группе относятся следующие способы восстановления платежеспособности: увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; размещение дополнительных акций должника.

6. Восстановление платежеспособности путем увеличения уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц может быть предусмотрено планом внешнего управления имуществом должника, созданного в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.

Кроме того, принимая во внимание, что перечень мер по восстановлению платежеспособности является открытым, для достижения целей внешнего управления хозяйственными товариществами и производственными кооперативами можно прибегнуть к увеличению складочного капитала (паевого фонда) за счет вкладов участников товарищества (паевых взносов членов производственного кооператива) и третьих лиц.

Увеличение уставного фонда государственного или муниципального унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, может быть достигнуто за счет дополнительно передаваемого собственником имущества в хозяйственное ведение унитарного предприятия (ст. 14 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Представляется также возможным увеличение имущества должников - некоммерческих организаций, которые могут быть признаны банкротами, за счет взносов их участников (членов) и пожертвований третьих лиц.

Общие условия и порядок принятия решений об увеличении уставного (складочного) капитала (паевого или уставного фонда) коммерческих организаций за счет взносов (вкладов) участников (членов), приеме новых участников (членов) определяются учредительными документами, ГК РФ, законодательными актами об отдельных видах юридических лиц.

Об исполнении обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом (третьими лицами) и о размещении дополнительных акций должника см. комментарии к ст. ст. 113, 114.

Вместе с тем для реализации перечисляемых в комментируемой статье мероприятий они должны быть прямо предусмотрены в плане внешнего управления, при этом, как правило, исходя из конкретного финансово-экономического положения должника внешний управляющий предлагает одну либо несколько мер по восстановлению платежеспособности должника.

2. Перечисляемые в комментируемой статье мероприятия в основном конкретизированы в иных статьях Закона, однако некоторые из них не регламентируются детально, например такие как перепрофилирование производства и закрытие нерентабельных производств. Поскольку данные меры имеют прежде всего экономический характер и не связаны юридически с распоряжением имущества должника, осуществляются они по усмотрению внешнего управляющего, с согласия комитета кредиторов. Основное требование, предъявляемое к их осуществлению, — целесообразность, обоснованность и направленность на восстановление платежеспособности должника.

Таким образом, для включения в план внешнего управления и последующей реализации данных мероприятий внешний управляющий должен представить доказательства и экономические расчеты, свидетельствующие о нерентабельности существующего производства, а также конкретные предложения об изменении специализации, модернизации производства, более рациональном использовании производственных мощностей либо переводе производства на выпуск конкурентоспособной продукции.

Закрытие нерентабельных производств является радикальной мерой, предполагающей прекращение неэффективной деятельности. Как правило, оно сопровождается сокращением штата работников, продажей части имущества должника либо изменением его целевого назначения. Внешний управляющий помимо предложения о включении в план внешнего управления решения о закрытии нерентабельных производств должен представить предложения о судьбе высвобождаемого имущества.

Мероприятия по перепрофилированию производства, как правило, связаны с определенными финансовыми затратами, для их включения в план внешнего управления необходимо также представить расчет примерных сроков их окупаемости и прогноз рентабельности производства после проведенных мероприятий.

3. Одной из мер в соответствии с комментируемой статьей является взыскание дебиторской задолженности. Притом под дебиторской задолженностью подразумевается просроченная сумма долгов, причитающихся лицу, в отношении которого введено внешнее управление (кредитору) от его контрагентов (должников). Данная мера дублирует обязанность внешнего управляющего принимать меры по взысканию задолженности перед должником, закрепленную п. 2 ст. 99 Закона, поэтому независимо от того, закреплена данная мера в плане внешнего управления либо нет, внешний управляющий обязан заниматься взысканием дебиторской задолженности в целях восстановления платежеспособности должника.

Взыскание дебиторской задолженности может быть связано с необходимостью обращения в суд и даже признанием самого дебитора банкротом. Вместе с тем необходимо отметить, что взыскание дебиторской задолженности является, как правило, лишь вспомогательной мерой по восстановлению платежеспособности должника, особенно если данная задолженность является просроченной либо проблемной. Законом не предусматривается и возможность продления сроков внешнего управления с учетом сроков взыскания дебиторской задолженности.

4. Продажа части имущества должника регламентирована ст. 111 Закона. Особенностью данной меры является то, что реализация части имущества не должна приводить к невозможности осуществления должником своей хозяйственной деятельности. Как правило, данная мера сопутствует с такими мероприятиями, как закрытие нерентабельных производств или перепрофилирование производства должника. Порядок реализации части имущества детально регламентирован ст. 110 Закона, а оценка реализуемого имущества осуществляется в порядке, установленном ст. 130 Закона.

5. Одной из мер по восстановлению платежеспособности должника в соответствии с комментируемой статьей является уступка прав требований. Фактически данная мера является также продажей части имущества должника, порядок которой определен общими правилами, закрепленными ст. 110 Закона. Специальная ст. 112 Закона определяет особенности реализации данного имущества и обязательные условия, подлежащие закреплению в соответствующем договоре. Уступка прав требования осуществляется независимо от наступления сроков исполнения уступаемого обязательства и только с согласия собрания кредиторов.

6. Исполнение обязательств должника учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия либо третьим лицом или третьими лицами детально регламентировано ст. 113 Закона. При этом удовлетворению подлежат все требования кредиторов, включенные в реестр, включая неустойки (штрафы, пени), проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 296-ФЗ в Закон была введена новая ст. 112.1, определяющая особенности погашения учредителем (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам в ходе внешнего управления. Таким образом, на законодательном уровне были определены особенности порядка погашения задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам должника, учитывая специфику правового регулирования отношений, являющихся основанием возникновения соответствующих обязательств.

В соответствии с абз. 10 п. 2 ст. 94 Закона установлено, что основанием заключения соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника, является решение органов управления должника. Таким образом, в случае исполнения обязательств должника третьим лицом или третьими лицами заключается соглашение, основанное не решении органов управления должника. Вместе с тем Законом не регламентируются последствия заключения такого рода соглашений и юридические последствия исполнения обязательств должника третьими лицами или третьим лицом, определяемые соответствующим соглашением сторон.

7. Увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц является мерой, применимой только по отношению к должнику, имеющему организационно-правовую форму общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью. В соответствии с нормами ст. 94 Закона для принятия решения о включении данной меры восстановления платежеспособности должника в план внешнего управления не требуется решения органов управления должника.

Однако для рассмотрения возможности применения по отношению к должнику данной меры необходимо соответствующее заявление от участников или третьих лиц о желании внести соответствующий вклад в уставный капитал должника. Кроме того, реализация данной меры в отношении должника должна осуществляться с учетом норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ГК РФ, а также устава конкретного должника.

Несмотря на то, что в соответствии с комментируемой статьей, предусматривается возможность восстановления платежеспособности должника за счет увеличения именно уставного капитала, аналогичные меры могут быть применены и к должникам, осуществляющим свою деятельность на основании складочного капитала или паевого фонда — товариществам и производственным кооперативам.

В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» уставный фонд унитарного предприятия — должника также может быть увеличен за счет дополнительно передаваемого собственником имущества в хозяйственное ведение унитарного предприятия. В любом случае восстановление платежеспособности должника за счет увеличения его уставного (складочного) капитала (паевого или уставного) фонда осуществляется с учетом норм ГК РФ, специальных законов об отдельных видах юридических лиц и уставов соответствующих должников.

8. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника как мера по восстановлению его платежеспособности применима только в отношении акционерных обществ, регламентируется ст. 114 Закона, а в соответствии с п. 2 ст. 94 Закона для включения данной меры в план внешнего управления должно быть принято соответствующее решение органов управления должника. К органам управления акционерного общества в соответствии со ст. 103 ГК РФ относятся общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества.

В соответствии со ст. 48 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решение вопроса об увеличении уставного капитала должника — акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций относится к компетенции общего собрания акционеров, если уставом общества решение данного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

9. Продажа предприятия должника регламентируется ст. 110 Закона и предполагает продажу предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности. Основанием для включения данной меры в план внешнего управления является решение органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника (п. 2 ст. 94 Закона).

Преимуществом данной меры является продажа предприятия как имущественного комплекса, но без кредиторской задолженности. Денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены Законом. Вырученные от продажи предприятия средства будут направлены на погашение кредиторской задолженности. Вместе с тем возникает вопрос о дальнейшей судьбе должника, поскольку в том случае, если у должника в собственности находилось одно только предприятие, то его реализация делает фактически невозможным его дальнейшее функционирование.

10. Замещение активов должника предполагает создание на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. Данная мера восстановления платежеспособности должника регламентирована ст. 115 Закона. В соответствии с указанной статьей установлено, что вкладом в уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества или обществ является имущество должника, состав которого определяется в соответствии с п. 1 и 2 ст. 110 Закона.

В результате единственным учредителем создаваемого общества или обществ является должник, а их акции включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах. Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

Решение Верховного суда: Определение N ВАС-6953/11, Коллегия по гражданским правоотношениям, надзор
Согласно пунктам 1, 2 статьи 106 Закона о банкротстве план внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника (открытый перечень которых указан в статье 109 Закона о банкротстве), условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника...

Все права защищены © Арбитражный юрист, 2005 -