2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций закрытого или открытого акционерного общества может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника.

Основанием для такого ходатайства служат принятые этим органом управления должника решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе:

об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала.

3. Порядок и условия принятия решений об увеличении уставного капитала акционерного общества определяются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"[1], Стандартами эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов (утверждены Постановлением ФКЦБ России от 30 апреля 2002 г. N 16/пс; далее - Стандарты эмиссии)[2], иными нормативными правовыми актами, уставом акционерного общества, с особенностями, установленными Законом.

Главная особенность размещения дополнительных акций в ходе внешнего управления заключается в том, что допускается размещение только обыкновенных акций и только по закрытой подписке с предоставлением акционерам должника преимущественного права на их приобретение.

4. Согласно п. 2 комментируемой статьи размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Поскольку решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки может быть принято только собранием акционеров (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), постольку решение об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций может быть принято только высшим органом управления общества.

В решении должны содержаться сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах (см., например, п. 4 ст. 28).

С учетом требований п. п. 2 - 4 комментируемой статьи в решении должны быть, в частности, определены:

количество и номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций [1];

установленные в соответствии со ст. 36 Закона об акционерных обществах цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе цена размещения и порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных обыкновенных акций;

срок размещения акций или порядок его определения, но не более трех месяцев;

срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, который не может быть более 45 дней с даты начала размещения указанных акций;

круг лиц (имена и наименования и (или) категории лиц), среди которых предполагается разместить дополнительные обыкновенные акции;

иные условия размещения акций, включая порядок и срок оплаты размещаемых акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций с тем расчетом, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.

В решении собрания акционеров должно быть указано, что акции размещаются посредством закрытой подписки с их оплатой деньгами.

5. Получив ходатайство о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций, внешний управляющий обязан созвать и провести собрание кредиторов по вопросу его рассмотрения. В целях определения условий размещения дополнительных акций внешний управляющий вправе запросить решение собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций.

По результатам рассмотрения ходатайства собрание кредиторов принимает решение о включении или об отказе во включении в план внешнего управления положения о размещении дополнительных обыкновенных акций должника, которое может быть обжаловано.

6. Включение в план внешнего управления положений о размещении дополнительных обыкновенных акций должника дает основание для реализации в порядке, предусмотренном Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Стандартами эмиссии и другими правовыми актами, этапов процедуры эмиссии дополнительных акций, в том числе утверждения решения о дополнительном выпуске акций, государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещения дополнительных акций, государственной регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций (см. п. 2.1 Стандартов эмиссии; п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг).

Представляется, что не утрачивают своего правоприменительного значения п. п. 6.1, 7.3, 11.4 Стандартов эмиссии, согласно которым решение о выпуске акций, проспект ценных бумаг, отчет об итогах выпуска акций акционерного общества - должника, в отношении которого введена процедура внешнего управления, утверждаются внешним управляющим.

7. В целях обеспечения прав акционеров при размещении дополнительных обыкновенных акций п. 3 комментируемой статьи предоставляет акционерам должника преимущественное право на их приобретение. Количество дополнительных акций, которые вправе приобрести акционеры, определяется пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах).

Порядок осуществления этого права регламентирован ст. 41 Закона об акционерных обществах (п. 10.20 Стандартов эмиссии). При этом срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) акционерам или опубликования уведомления о возможности осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций и более 45 дней с даты начала размещения дополнительных акций.

8. Оплата размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника может осуществляться только деньгами, что должно быть отражено в решении о выпуске акций и в проспекте (если государственная регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта).

9. Закон о рынке ценных бумаг предусматривает возможность признания выпуска дополнительных акций несостоявшимся или недействительным (см., например, ст. ст. 19, 26, 51). В этих случаях денежные средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции, возвращаются им вне очереди (см. также Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36 [1]).

Таким образом, после осуществления эмиссии и оплаты акций должник может рассчитаться с кредиторами, а внешнее управление завершается. Акционерное общество продолжает функционировать, но с увеличенным количеством акционеров.

Данная мера восстановления платежеспособности должника имеет смысл только в том случае, если имеются лица, заинтересованные получении прав управления должником после восстановления его платежеспособности.

2. Возможность применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности зависит, во-первых, от наличия соответствующего ходатайства органа управления должника (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, п. 2 ст. 94 Закона), а во-вторых, от его включения в план внешнего управления по решению собрания кредиторов.

3. Важным условием включения мер по восстановлению платежеспособности должника акционерного общества путем увеличения его уставного капитала и размещения дополнительных обыкновенных акций является наличие ходатайства органа управления должника, имеющего соответствующую компетенцию согласно учредительным документам акционерного общества. При этом обращению названного органа с данным ходатайством к внешнему управляющему предшествует принятие этим органом в соответствии с абз. 3—5 п. 2 ст. 94 Закона одновременно следующих решений:

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;
об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;
об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций.

Порядок принятия указанных решений регламентирован также нормами Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 28 которого установлено, что уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем либо увеличения номинальной стоимости акций, либо размещения дополнительных акций.

В соответствии с нормами абз. 2 п. 2 указанной статьи решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

По общему правилу соответствующее решение принимается общим собранием акционеров (в силу подп. 6 п. 1 ст. 48 и п. 3 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» для принятия такого решения обязательно предложение совета директоров; в соответствии с п. 2 ст. 49 «Об акционерных обществах» общее собрание принимает это решение простым большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании). Однако на основании прямого указания в уставе АО соответствующее решение может приниматься и советом директоров.

Вместе с тем установлено, что дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (п. 3 ст. 28 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров только одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с законодательством для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях. В соответствии с ГК РФ изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Кроме того, поскольку в соответствии с п. 2 комментируемой статьи размещение дополнительных обыкновенных акций может проводиться только по закрытой подписке, п. 2 ст. 39 Закона об АО установлено, что соответствующее решение имеет право принимать только общее собрание акционеров. Дополнительным условием является принятие данного решения большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Таким образом, в соответствии с нормами ГК РФ и Закона об АО установлено, что органом, имеющим принимать решение о размещении дополнительных обыкновенных акций должника как меры восстановления его платежеспособности, является только общее собрание акционеров.

3. Решение общего собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций должника в целях восстановления его платежеспособности в соответствии с п. 4 ст. 28 Закона об АО и п. 2—4 комментируемой статьи должно определять следующие условия:

1) количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);
2) номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций;
3) цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций. Так, в соответствии с п. 2 ст. 36 Закона об АО установлено, что цена размещения дополнительных акций лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения акций, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%;
4) способ размещения — закрытая подписка (т.е. среди ограниченного круга лиц);
5) круг лиц, среди которых предполагается размещение дополнительных обыкновенных акций;
6) предоставление акционерам должника права преимущественной покупки размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника;
7) срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, — не более чем сорок пять дней с даты начала размещения указанных акций;
8) срок размещения — не более трех месяцев.
9) форма оплаты — только денежными средствами.
10) иные условия размещения акций. Например, условия оплаты размещаемых дополнительно обыкновенных акций, предусматриваемые в заключаемых договорах, с учетом того, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.

4. Основанием для включения в план внешнего управления данной меры восстановления платежеспособности должника является также решение собрания кредиторов. Основанием его принятия является соответствующее ходатайство общего собрания акционеров должника, которое может быть подано как до, так и после утверждения плана внешнего управления. При этом устанавливается обязанность внешнего управляющего провести собрание кредиторов по рассмотрению данного вопроса. Практически не исключается возможность отказа во включении данной меры восстановления платежеспособности, который может быть обжалован в арбитражный суд.

Решение Верховного суда: Определение N 305-ЭС15-14204, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация
Требования заявителя в рамках дела о банкротстве банка в полном объеме не погашены. Отказывая в удовлетворении заявленных требований и подтверждая правильность данного вывода, суды руководствовались статьями 114 и 142 Закона о банкротстве, статьей 50.41 Федерального закона от 25.02.1999 № 40- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» установив что Тихонова Л.М. получила денежные средства законным путем на основании кредитного договора...

Все права защищены © Арбитражный юрист, 2005 -